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计算机软件版权界限溶解的生活

点击数: 2012-01-05 15:51 作者:中国论文网 来源:未知

关键词:计算机,软件,版权,界限,溶解,生活,上世纪,1970年代,

 自上世纪1970年代至1980年代以来,计算机软件的法律保护逐渐被提到议事日程上并引发了更多的重视。法治毕竟是一种实践的事业,而不是一种冥想的事业,它所要回应和关注的是社会的需。1965年,奥尔施莱格在德国《工业产权与版权》杂志上发表的《计算机应当和可能受保护吗》苏力:《道路通向城市》,北京:法律出版社,2004年版,第105页.一文表达了人们对此的广泛关注。在那时,软件仍然在版权与专利的分岔路口上犹豫徘徊。此后,1972年菲律宾在其版权立法中率先明确将计算机软件列入版权法的保护对象之中。美国亦于1980年修订其1976年版权法将计算机软件列入版权法的保护范围。及至1994年,世界贸易组织(WTO)乌拉圭回合谈判达成的《与贸易(包括假冒商品贸易在内)有关的知识产权协议》(Trips协议)第10条规定:“无论是以源代码或以目标代码表达的计算机软件,均应作为《伯尔尼公约》(1971年文本) 所指的文学作品给予保护。”1996年世界知识产权组织(WIPO)《版权公约》(优T) 更进一步的明确规定:“不论计算机软件表达方式或表达形式如何,均作为《伯尔尼公约》第2条意义上的文学作品受到保护。”

      至此,通过版权法来保护计算机软件被世界主流国家和国际组织所认可,软件版权保护的主流地位最终形成。用版权法保护计算机软件成为一种“偶然的选择带来的必然变化。”② 但是,即使在版权法确定为软件提供护佑之后,我们仍然有必要回过头来分析一下,这种保护的理据何在?“实用/非实用二分法”的划分对其的影响又何在? 版权法所保护的客体必须具有可版权性(。叩yrightability)。计算机软件的可版权性分析通常包括程序和文挡两部分。软件开发过程中的各种文挡,自然可以作为文字作品,受到版权保护是无疑的。需要讨论的是开发出来的计算机软件的版权性问题。在世界知识产权组织(WIPO)于1978年公布的《保护计算机软件的示范条款》中,计算机软件被定义为:送入计算机可读介质后,能够使计算机具有信息处理能力,可以完成某一特定功能、执行某一特定任务或达到某一特定结果的一组指令。而美国《版权法》第101条将软件界定为:直接或间接用于计算机,并使之获得某种结果的语句或指令序列。这两个定义基本代表了国际主流观点,也是构建软件版权保护的出发点和立足点。

      作为计算机指令而言,往往通过开发工具编制出来,并体现为一定的程序语句;这些语句具有文本形式,是一种书面的表达,可以供人阅读理解,通过一定的编译后还可以进一步的形成一系列对计算机硬件的运行进行控制的指令。从美国《版权法》第101条所给出的定义来看,美国的软件版权仅限于“软件的编程语句或指令序列”,而根据该法第102条的规定,版郑成思:“工业版权与边缘保护法”,载《知识产权》1989年第l期。唐广良:《计算机法》,北京:中国社会科学院出版社,1993年版,第126页. 32权保护软件的表达,而不保护软件内含的设计思想或其中“包含的实际步骤或方法”。因此,美国版权法所保护的是表达软件设计思路的编写代码,而不保护这些人为编写的代码所传达的功能和作用。这些功能和作用具体体现为软件的执行与计算机相应动作的开展完成,但是这些终端或者过程中的表现与起点的代码并不处在同一个层次,不应当通过版权法去覆盖。 软件作品及其特征软件进入版权体系以后,版权法必须对软件作品的概念进行界定。目前,学界通行的软件作品的概念有诸多变种。其中,欧盟各国大多都将软件界定为指挥计算机硬件执行任务的一套指令。《不列颠百科全书》将计算机软件解释为“使用计算机求解问题的详细的计划或者步骤,是求解这些问题必须的一连串清晰的、有次序的计算机指令”,并明确指出:“软件是由与计算机系统的运行相联系的整套程序、过程和例行程序组成的”。

      《欧盟计算机软件保护指令》规定,“计算机软件是《伯尔尼公约》中的作品,计算机软件除了包括软件本身以外,还包括软件开发过程中的设计资料”。而欧洲专利局则将计算机软件定义为:“算法、流程或一系列可记录在磁带、磁盘或其他可读机器记录介质上的编码指令,并且可以是数据信息。”在日本著作权法中,软件是使计算机发挥功能并可运算出结果,而由指令构成的集合体。中国现行《计算机软件保护条例》基本沿袭了欧盟的界定,认为“计算机软件是指计算机软件及其有关文档。”而狭义的计算机软件本身,则是为了得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列,或者可以被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或者符号化语句序列。从这些定义中可以明显感觉到,较之于版权体系中其他种类的作品,软件这种作品非常特殊,与其他作品存在较大的差异,它具有一些自身独有的特性。学界对软件这类特殊作品的特征也有诸多介绍,主流观点是“双重属性说”。这种学说认为,软件的作用是驱动硬件去实现特定功能,软件具有“作品”和“工具” 两重属性。

      在没有调入计算机前,计算机软件具有表达“思想”的外部形式,与通过其他信息符号表现出的普通作品并无两样。但作为计算机的灵魂,计算机软件可以控制计算机硬件的动作,通过一定的逻辑步骤以获得预期的结果,软件的“功能性”无疑才是软件开发者最终所追求的目标①。以调入计算机为界,在此之前,软件是(包括程序、程序说明和程序使用说明)是表达思想的外部形式,即作品。在此之后,软件可以控制计算机硬件的动作,是实现一定的逻辑步骤的技术过程,具有“技术工具”的属性。这种学说存在的瑕疵在于,计算机软件无论是否被计算机硬件识别和执行,都始终具有“工具”属性,其功能性作品的定位正是由此产生。只是在被计算机硬件识别处理以后,软件的功能性得以通过计算机硬件实现而己。确切地说,计算机软件同时具有“作品”属性和“工具”属性,这是其固有并始终存在的属性,所不同的是其作品属性可以在较早时候就体现出来,而工具属性只有在被硬件识别并指引硬件完成相应运行后才能显现。由于计算机软件一方面是思维作品,另一方面又是技术方案,具有与文字作品相似的表现形式和实用工具的功能这样两重性。因此,有学者进一步认为,软件的思想内涵与表现形式互相渗透并最终融为一体,难以截然分开,两者之间没有明显的界限气在这个意义上,软件的功能性作品的属性得以更加明确的彰显: 软件就是技术方案,其思想内涵和表现形式不可分割。普通作品自然也有思想内涵,但根据,’’思想/表达二分法”的理论,普通作品的思想内涵与作品的表现形式是被区分对待的。因此,计算机软件的工具性和计算机软件本身是两个不同的概念。

 

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