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计算机软件法律保护概况

点击数: 2012-01-05 15:53 作者:中国论文网 来源:未知

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 回顾上述这段有趣的历史,我们不难发现,对于计算机软件的保护并不是从来就有的,这种保护甚至并不和计算机技术的发展同步,它的出现依赖于相应立法需求的出现,并需要商业环境的完善。在软件的权利主张被提出来之前,对硬件的保护已趋成熟。计算机硬件的不断推陈出新,使得硬件技术迅速成为专利法中的重要主题之一。在IBM主动开放硬件标准并因此而遭遇商业上的失败以后,各硬件厂商都非常注意使用专利武器来锁定自己的竞争优势。现在,任何一个计算机板卡上至少都密集的分布着上百个专利。Intel等硬件公司每年申请的专利数量都高踞全球前茅,硬件巨头对技术保护的重视由此可见一斑。相比之下,软件的保护严重的滞后于硬件。就软件而言,由于它先天具有的工具性特点,人们首先为它想到的法律武器便是专利法。然而,受制于单纯的思维方法不受专利保护的传统理念,软件的专利保护一直障碍重重。

      法国在1968年首先在其专利法中明确把软件列入不受保护的范围。1973年缔结的《欧洲专利公约》基本上照搬了法国专利法的规定。1972 年,美国聆攀田裂高法隘恿过“ Gottschajkvs.Benson案”否定了软件的可专利留。英国亦于1977年修改其专利法,明确将计算机软件排除在专利标的之外。在这些主流国家的示范下,基本上再没有国家试图通过专利法去为软件提供保护。至于商标法、反不正当竞争法和商业秘密法,受限于立法的机制以及与软件的不“兼容”,顶多只能作为软件保护的辅助手段发挥作用。 美国主导的软件版权立法由于软件与版权法中的作品有很多相似之处,在专利保护模式遭遇强大阻力以后,人们开始把目光投向版权。早在1972年,菲律宾就在全世界范围内首次将计算机软件列为其版权法保护的“文学艺术作品”的一种,但由于菲律宾的国际影响有限,这一立法动向没有引起人们足够的重视。直到美国、日本等发达的国家先后采用版权法保护软件以后,版权保护模式才产生重大影响并成为国际主流模式。

      有关此案的详细评述参见本文下编关于软件可专利保护的讨论.美国最高法院在同一时期涉及计算机软件可专利性问题的主要判例中,基本都坚持各种数学公式是不可专利的主题这一理念,这使得计算机软件获得专利显得非常困难。美国1976年版权法并没有涵盖计算机软件的版权保护,但美国版权局颇具超前眼光,在1960年代初期就做好了接受软件版权登记的准备。在软件产业界的强大压力下,美国国会于1974年专门成立一个“国家版权作品新技术应用委员会” (CONTU)。该委员会在 1978年向国会提交了一份重要的评估报告(即《C0NTU1978 年报告))),该报告认为确有必要修改美国1976年版权法,应该将计算机软件纳入版权法保护的范围;在这份报告中,计算机软件吸收纳入版权法的现行体制中被认为是可行且合理的。《C0NTU1978年报告》还认为计算机软件不具备可专利性,将计算机软件纳入版权法体系后,不需要为计算机软件专门设立某一类别的立法或另行制定保护办法。《C0NTU1978年报告》后来成为修订1976年美国版权法的重要依据。最终在这个报告的基础上形成的1980年美国版权法修正案,对1976年版权法的第101条与117条进行了修订,将计算机软件作为受保护的客体明确列入了版权法。通过这一次修正,美国正式开启了为计算机软件提供版权保护的大门。

      也有学者从法经济学的角度对美国采取版权法保护计算机软件进行了另一种解读,认为这种做法的背景中有更深层次的原因:美国的立法举动受到了1970年代末至1980年代初逐渐走向成熟的美国法经济学的影响①。法经济学以经济学中的科斯定理为基础,强调法律的效率价值高于公平价值,认为法律的功用在于以整个宏观社会为考察背景,将一切现有的社会资源作最优化配置以降低交易成本。一切符合效益原则的法律都应予以肯定,否则就加以修改和删除。按照这种理论,最大限度地利用现有法律资源就应当成为美国的首选;因为法学从来就不是以其新颖获得人们的青睐,而是以它的熟悉、便利和重复性而与人们相伴随②。在美国当时现成的法律资源中,版权法是最佳的选择。如果用专利法对计算机软件加以保护,赋予软件开发者一定期限的垄断权以回收其投资,姑且不论软件是否能达到专利法要求的创造性,单对社会公众来讲是极为不利的,它阻碍了社会公众利用软件技术的便利,容易导致重复开发,增加社会成本。相反,如果用版权法来保护软件,一方面就软件开发者而言很容易使自己开发的软件满足版权作品“独创性”的要求从而得到法律的保护,同时版权只保护形式不保护内容的原则还可冯宪芬:“计算机软件的法律保护及反垄断思考”,载《西安电子科技大学学报(社会科学版)》2001年第苏力:“反思法学的特点”,载《读书》1988年1期。 0期0以促使软件开发者在既有的技术水平上创新并获得版权保护,从而更大程度的获得投资回报。

      另一方面就社会公众而言,可以更加便捷地利用软件从而有利于软件技术的应用和推广,推动整个社会的信息产业发展,其效率远远高出专利。况且美国版权法是联邦法,选择版权保护能使全美各地的执法体系得到统一,如果辅之以国际条约,美国既可以在国内实现高效率的软件保护,又能够在世界范围内取得效益。换言之,美国这样做有其深刻的内在动因。美国的软件产业比较发达,不但需要有强大的国内法保护,还需要寻求一个有效的国际保护途径。为计算机软件提供版权保护,能够以最低的成本最高的效率解决这个问题。一方面,美国国内的版权法稍作修改,就可以直接用于计算机软件的保护,而不需要特别立法;另一方面,1886年的《伯尔尼公约》和1952年的《世界版权公约》已经在全世界范围内搭建了一整套完整的版权保护框架,一旦计算机软件获得版权就可以畅通无阻的在该公约的各成员国内自动得到保护。因此,从说服其他国家的时间成本和避免重新立法的障碍等各方面综合考量,美国选择版权模式保护软件亦在情理之中。由于美国软件产业在全球处于强势的主导地位,加之美国在全球政治经济等方面的巨大影响力,自1980年代开始,世界各国在美国的带动下纷纷开始将版权法作为计算机软件知识产权保护的主要形式。

 

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